刑事责任是否需要行为要件?大多数的法律哲学家都认为应该如此，但笔者并不这么认为。笔者从对该问题本身进行澄清开始，以论证自己的否定回答。如果笔者解释该问题的努力是富有成效的，那么笔者希望刑事责任并不需要行为要件的观点会变得更为清楚。然而，笔者的结论并不是要支持那些认为刑法不具有原则性的批评理论家的观点。参见Alan
Norrie,Crime,Reason and HistoryLondon:Weidenfeld and
Nicolson,1993.笔者也将论述那些支持行为要件的考量因素的观点所提出的另一种不同原则——笔者将这种原则称为控制要件。
笔者希望能够证明控制要件优于行为要件，从而有助于重构和理解实体刑法。批评理论家有可能并不同意此观点，他们会质疑笔者所主张的原则的合理性和一致性。究竟控制要件是否会被认为是合理的或者是否会被认为是一致的，主要取决于两种因素。第一，控制要件的含义必然被证明与刑法的一般性原理和法律原理相冲突。笔者从此点开始对控制要件进行评估，尽管还有其他大量的工作有待完成。第二，批判理论家必须解释通过一致性和合理性他们究竟想要说明什么——据说刑法欠缺这两个特征。而笔者并不想探求后面这个问题。相关的讨论参见R
A Duff，Principle and Contradiction in the Criminal Law;John Gardner,On the
General Part of the Criminal Law in Duff ed,Philosophy and Criminal
LawCambridge: Cambridge University Press,1998.
在该部分内容的第一部分，笔者将分析在评估刑事责任必须具有行为要件方面遇到的困难，同时讨论刑事责任需要行为要件在区分道德责任和刑事责任的条件中所扮演的角色。笔者并没有对刑事责任能力和刑事责任之间的联系进行一般性的分析，而只是认为前者是后者的必要条件。在第二部分中，笔者会澄清刑事责任需要行为要件的论点。第三部分中，笔者会检视认为刑事责任需要行为要件的原因，同时会主张这些论点实际上都是支持另一个不同的结论：刑事责任需要控制要件。在第四部分中，笔者会对控制要件进行阐述。在第五部分中，笔者会将行为要件和控制要件对状态犯罪正当性的影响进行对比：状态犯罪主要是禁止某人是什么而不是禁止他或她做什么。在第六部分中，笔者将把行为要件的含义和针对思想犯罪正当性的控制要件的含义进行对比：思想犯罪是禁止人们企图想做什么。在这两种语境中，控制要件至少看起来更优于行为要件。在证成笔者的观点的过程中，笔者经常会参考米歇尔·摩尔Michael
Moore的著述，米歇尔·摩尔对行为要件的研究是目前为止最具有思想性和最精细的研究。Michael Moore,Act and
CrimeOxford:Clarendon Press,1993.
那些努力地将刑法和道德哲学相联系的学者，试图找到施加刑事责任的条件，并且主要是通过对各种各样概念进行最具哲学特色的分析手段实现。道德哲学和刑法具有同样的术语。刑法中的部分概念受到道德哲学家的广泛关注，这些概念主要包括行为、意图、因果关系、自愿性、宽恕事由、正当化事由、可谴责性和该当性。法学理论家可能借鉴针对这些概念的哲学分析，来寻找刑事责任的条件。特别是道德哲学家对行为的认定，会被法学理论家援引，从而帮助理解刑法中的行为要件。“在相关的语言社区中的用语，是对这些概念有效性分析的最终标准。”即使“法官或立法者可能……规定或者采用……不符合哲学标准的含义。”参见Nicola
Lacey,Contingency,Coherence,and Conceptualism,in R A Duffed, Philosophy and
Criminal LawCambridge: Cambridge University
Press,199814.当然，刑法会使用特殊的行为概念，这个概念不同于哲学家所解释的行为。但是，为什么要说刑事责任所要求的“行为”的概念，不同于道德哲学家提出的行为概念，而不是承认刑法根本就不需要行为要件?简言之，为什么认为刑事责任所要求的“责任”概念，不同于道德哲学家提出的责任概念，而不是承认刑法根本就不要求责任?
尽管刑法和道德哲学相融合看起来非常合理且有吸引力，但大多数学者抵制将刑法和道德哲学相融合。他们通过区分道德责任和刑事责任，从而认为哲学分析与我们对法律概念的理解并没有特别的联系。对这种立场进行反对的既有哲学家，也有法学家。对使用哲学方法解决社会和政治问题所做出的保留分析，请参见Richard
Posners essay “What Are Philosophers Good For?”in his Overcoming
LawCambridge,Mass:Harvard University
Press,1995444-467.为什么我们要勉强地使用哲学分析来帮助理解法学术语?尽管会得出很多可能的答案当然，经常援引的对此观点进行质疑的观点强调，法律有一系列特定的目的或者目标，这些特定的目的或者目标限制了哲学分析方法的适用。例如，下文中伯纳德·威廉姆斯Bernard
Williams的评论，就表达了其认为刑罚语境下，不应使用哲学中的与行为相关的概念：
“我们最好还是针对刑法做出一些区分和必要的结论，从而说明我们能够为刑法构建理论。这至少可以说明刑法中的行为理论和行为概念与哲学意义上的行为有所不同。从反思的角度分析，很明显在一些领域中，这种观点是正确的。毕竟，刑法有特殊的目的和目标，并且那些用来描述人行为的要件，不可能与那些独立存在的特殊目的相一致。我们没有理由认为，不需要考虑刑法中的特殊要件，我们使用的各种不同理论和概念就事先已经为刑法准备其所需要的一切东西。”参见Bernard
Williams,The Actus Reus of DrCaligari,142 University of Pennsylvania Law Review
19941661、1661-1662.
威廉姆斯并没有特殊分析被声称是激励行为哲学家构架他们关于行为理论的特殊功能和目标，他也没有详细认定刑法具有的限制适用哲学分析的“特殊目标、目的和要件”。但是，威廉姆斯认为刑法具有特殊目的和目标的观点，是为大家所熟悉的。，但是值得注意的是，行为要件在否定将刑法和道德哲学相融合中扮演着核心的角色。更具体分析，在区分道德和刑事责任要件之时，往往会援引行为要件作为理由。刑事责任通常认为必须具备行为要件，而道德责任并不需要行为要件。罗琳·铂金斯Rollin
Perkins阐述了这一观点，其内容如下：“在伦理学领域，正如教会的教导，罪行仅仅取决于主观心理状态……但是，如果有过错的主观状态并没有产生具有社会危害性的结果，那么就并不存在刑事责任。”Rollin
Perkins and Roland Boyce,Criminal LawMineola,NY:Foundation Press,3d
ed,1982830.同样的，W赫切尔W
Hitchler认为：“一项物理行为是责任必备构成要件之一，这就使法律责任与……伦理原则和道德哲学有了区别。对于伦理原则和道德哲学，只要具备主观因素就足以构成罪责。道德规范的表述形式是‘应该是这样’，而不是‘必须这样做’的形式。”W
Hitchler,The Physical Element of Crime,39 Dickenson Law
Review193496,96.如果该主张是正确的，会被认为是对法律和道德哲学相融合的破坏。
道德责任的施加无需行为要件的主张，通常被鼓吹为一个重要的智慧，因为它揭露了道德和刑法理论的不同结构中最具有深层次意义的重要区别。然而如果我们进一步思考，就会发现该主张最终并非那么有趣，也并没有对刑法和道德哲学的融合产生危害。和刑法评价的范畴相比，没有人会怀疑道德理论有更大的评价范畴。这些例子就是道德哲学家会致力于评价行为、意图、动机、努力、情感、人类、性格、性情和思想，甚至所有可能的世界。一位法学理论家最近提出了这种主张，即:“道德不法的性质，完全取决于行为”，而不是“取决于其他可能的对象”，例如不是取决于动机和意图。然而，如果该学者认为，道德哲学家认为是任何事物的状态而不是行为具有不法性的观点是不合逻辑、荒谬或者是具有误导性的，那么该学者的观点就是错误的。参见Heidi
M Hurd,What in the World Is wrong?5 Journal of Contemporary Legal
Issues1994157、160.很明显，一般的法律和具体的刑法，都不能评价这些多式多样的对象中的每一个。换言之，道德哲学和刑法相比，具有更为广阔的范围。为什么道德哲学的范围和刑法的范围是如此不同，以至于引起了很多困惑，而且这使那些赞成将刑法和道德哲学融合在一起的学者必须进行解释。例如，一个人可为他或者她的性格负道德上的责任，但为什么对性格负刑事责任会被认为不具有正当性而被否决?此外，道德哲学具有更广泛的范畴几乎不会被质疑。当然，行为要件把道德哲学和刑法进行区分，也主要是为了对这种事实进行提醒。
然而，行为是道德进行衡量的对象之一——即使很多类型的不作为，也是道德衡量的对象。道德哲学中，用以衡量行为的部分被称为行为道德。行为道德学派本身至少有两派。第一派对行为进行评价的目的是为了事先指导行为。这一派强调的问题是：人们应该实施哪些行为?第二派认为对行为进行评价，是为了事后判断行为。这一派强调的问题是：人们实施的行为是正确的还是错误的?行为道德这两个分支之间的关系，是非常复杂且富有争议的。行为道德和评价其他对象的道德哲学之间的关系是具有争议的。特别是，道德评价的对象可能是主要的和基础的，或者是能被还原为另一种对象的事物，或者是和其他被评价的对象共同处于非常复杂的联系中的事物。这些问题中的一部分问题，已被斯蒂文·哈德逊Stephen
Hudson讨论过，参见Stephen Hudson,Human Character and Morality：Reflections from the
History of IdeasBoston:RoutledgeKegan
Paul,1986.但是，这些重要的推测并不会挑战这一核心：有一部分道德在评价行为。赫切尔错误地认为“道德规则”必须以“应是这样”的形式进行表达，而不是以“这样做”的形式进行表达。但是，赫切尔是否真的认为，“某人不应该这样做”的形式表达出来的规则，就不可能是道德规则?赫切尔的观点具有颠覆性，而且会产生不为人们所接受的结果——根据刑法做出的判断完全和道德评价无关，因为道德和法律是相互排斥的。
尽管笔者也赞同将刑法和道德哲学相融合的一般理论，但在下文中，笔者并不会采用关于行为的形而上学的概念以回答笔者所提出的刑事责任是否需要行为要件之问题。笔者的原因非常简单，任何依赖于具体的关于行为概念的答案，都一定会引起争议正如一个评论家所分析的：“在公共领域，应当尽力避免使用形而上学的行为概念，这不是权宜之计，而是大家所希望的。高度的形而上学，包括行为的形而上学，在一个民主体制中，公民是不会认可的。”参见Samuel
Freeman,Criminal Liability and the Duty to Aid the Distressed,142 University of
Pennsylvania Law
Review19941455,1455.，并且会将注意力从这些实质问题上转向适用该概念的原因之上。回应米歇尔·摩尔Michael
Moore的研究确定了这种怀疑。值得注意的是，大多数摩尔的批评者都攻击了摩尔的哲学行为论——特别是他的形而上学的现实主义行为观，但对根据摩尔的行为概念，施加刑事责任是否必须具备行为要件却没有多少论述。参见Michael
Moore,The Symposium on Act and Crime，142 University of Pennsylvania Law
Review19941443-1840.笔者希望最具哲理性的行为论，能够对被证明的问题有帮助，而且能阐明此法律分析之目的。然而，为了回答即将面临的问题，现在我们并不需要对此论点进行阐释。笔者相信，如果对行为的性质缺乏共识，那么就会引起刑事责任是否需要行为要件的分歧。众所周知，哲学上行为概念定义具有不确定性，根据某个令人信奉的行为概念，刑事责任需要行为要件，然而根据另一个被人认可的行为概念，刑事责任不需要行为要件。因此，要判断刑事责任是否需要行为要件，学者就必须在行为的各种概念中做出选择。笔者并不否认存在这种情况。笔者认为通过检验那些理性人都不会有争议的关于是否实施了某项行为的案件，能增进我们对此问题的认识。任何令人信服的哲学上的行为论，都必须符合刑法的最低限制原则。根据此原理，刑事责任必须具备行为要件的论题无论是真是假，都能获得充分的理由。
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