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| 編輯推薦： |
理解学习《*人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》（简称《施工合同司法解释（二）》）的必备读物，综合释义、案例分析、实务指南、关联法规，一本在握，对业务实践极大裨益。
紧紧围绕司法解释条文，提炼主旨，结合典型案例，深入分析条文内容，并在此基础上总结【焦点问题】，实践中的焦点、难点一一呈现。在条文内容的基础上进一步横向、纵向深挖，归纳整理【实务争点】，对有争议的实践问题提出有力见解。全面收集、拣选各地相关规定，力图为读者呈现建设工程施工合同纠纷的法律实践全貌。
细致、深入、全面地解决建设工程施工合同纠纷实践问题，就是本书的*特点。
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| 內容簡介： |
本书根据《施工合同司法解释（二）》的条文内容将全书分为五章，分别为：【*章】合同效力及相关问题；【第二章】工期、质量及价款结算；【第三章】 工程司法鉴定；【第四章】建设工程价款优先受偿权；【第五章】实际施工人权利保护。
每一章都设置了【本章要旨】【办案思路】和【举证指南】三个栏目，概括的介绍本章的主要内容，案件办理的大致思路和举证的大概方向。
之后，按照《施工合同司法解释（二）》的条文顺序逐条进行分析解读，设置【典型案例（含焦点评析）】【实务争点】【案例索引】【规范链接】四个栏目。
【典型案例（含焦点评析）】结合典型案例对条文内容进行解读；
【实务争点】主要针对条文中未明确但实践中仍然存在广泛争议的问题展开论述，为本书的亮点；
【案例索引】为与本条内容相关联的案例，方便读者延伸学习；
【规范链接】为与本条内容相关联的各地法院指导性意见，方便读者了解该问题在司法实践中的全貌。
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| 關於作者： |
陈鑫范，浙江西湖律师事务所执行主任，执业以来一直专注于房地产、建设工程（工程总承包）和PPP相关法律服务。荣获2017年度美国工程新闻纪录和《建筑时报》联合评选的中国值得推荐的60位工程专业律师。任中天控股集团有限公司重大疑难复杂案件专家咨询委员会委员、常设中国建设工程法律论坛第八工作组成员、浙江大学浙江大学律界菁英建设工程法律实务培训班特邀讲师。已出版专著《工程总承包法律应用实务》。
王琦，浙江同舟律师事务所建筑与房地产事务部主任，宁波市律协建筑与房地产专业委员会副秘书长。曾任知名房地产企业法务，并先后为华恒建设集团、北京建工、宁波城投置业、宁波建工集团、宁波建工建乐工程有限公司等多家知名企业提供法律服务。
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| 目錄：
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第一章 合同效力及相关问题
本章要旨003
办案思路004
举证指南004
第一条 【背离中标合同实质性内容的判定】为方便读者，条文内容也上了目录，此处略006
条文主旨006
典型案例006
案例1：工程价款计价方式的变更是否属于变更中标合同的实质性内容?006
实务争点013
案例索引022
规范链接023
第二条 【违法建筑施工合同的效力】026
条文主旨026
典型案例027
案例2：在起诉前取得建设工程规划许可证的施工合同合法有效027
实务争点031
案例索引033
规范链接034
第三条 【无效合同损失赔偿的认定】036
条文主旨036
典型案例036
案例3：建设工程施工合同无效，如何认定损失赔偿?036
实务争点041
案例索引048
规范链接048
第四条 【出借及借用资质者的责任】050
条文主旨050
典型案例051
案例4：出借资质的单位应对挂靠人的债务承担连带责任051
实务争点058
案例索引064
规范链接064
第二章 工期、质量及价款结算
本章要旨069
办案思路070
举证指南071
第五条 【开工日期的认定】074
条文主旨074
典型案例075
案例5：不以施工许可证上载明的日期确定实际开工日期075
实务争点081
案例索引082
规范链接082
第六条 【工期顺延的认定规则】084
条文主旨085
典型案例085
案例6：未按约定申请工期顺延且无证据证实顺延事由成立的，工期不予顺延085
实务争点092
案例索引095
规范链接095
第七条 【发包人主张工程质量责任的处理】097
条文主旨097
典型案例098
案例7：因质量问题主张扣减维修费用的主张，无须另行提起反诉098
实务争点106
案例索引109
规范链接109
第八条 【质量保证金的返还期限】112
条文主旨113
典型案例113
案例8：当事人约定的质量保证金返还期限早于保修期的，从其约定113
实务争点119
案例索引121
规范链接121
第九条 【非强招项目通过招标签约时的结算规则】124
条文主旨124
典型案例124
案例9：中标合同并不当然具有结算优先效力124
实务争点132
案例索引135
规范链接135
第十条 【施工合同与招投标文件不一致时的结算规则】136
条文主旨137
典型案例137
案例10：建设工程施工合同与招投标文件的实质性内容不一致的，应以招投标文件结算工程价款137
实务争点144
案例索引145
规范链接145
第十一条 【数份施工合同均无效时的结算规则】148
条文主旨148
典型案例148
案例11：多份建设工程施工合同均无效，以实际履行的合同作为双方结算工程价款的依据148
实务争点154
案例索引159
规范链接160
第三章 工程司法鉴定
本章要旨163
办案思路164
举证指南165
第十二条 【诉前结算协议的效力】167
条文主旨167
典型案例167
案例12：诉前已达成工程款结算协议，诉讼中一方申请造价鉴定的，不予准许167
实务争点174
案例索引177
规范链接177
第十三条 【诉前委托造价咨询的效力】179
条文主旨179
典型案例179
案例13：诉前当事人共同委托审价后对审价结果不予认可的，可以在诉讼中申请造价鉴定179
实务争点185
案例索引187
规范链接187
第十四条 【一审未申请鉴定的处理规则】189
条文主旨189
典型案例190
案例14：原审中当事人申请造价鉴定未获准许，导致基本事实无法查明的，再审可以据此将案件发回重审190
实务争点197
案例索引202
规范链接203
第十五条 【鉴定内容的确定和鉴定材料的处理】206
条文主旨206
典型案例206
案例15：当事人在提出鉴定申请时应当将鉴定范围等予以明确206
实务争点213
案例索引215
规范链接215
第十六条 【鉴定意见的质证】217
条文主旨217
典型案例218
案例16：在鉴定合法有效的情况下，一方当事人缺乏充分证据反驳鉴定意见的，以鉴定意见作为定案依据218
实务争点224
案例索引226
规范链接226
第四章 建设工程价款优先受偿权
本章要旨233
办案思路234
举证指南234
第十七条 【优先受偿权的主体】236
条文主旨236
典型案例236
案例17：设计合同的设计人不享有建设工程价款优先受偿权236
实务争点240
案例索引249
规范链接249
第十八条 【装饰装修工程承包人的优先受偿权】252
条文主旨252
典型案例252
案例18：装饰装修工程承包人可在建筑物因装饰装修而增加价值的范围内优先受偿252
实务争点257
案例索引259
规范链接259
第十九条 【优先受偿权的行使条件】260
条文主旨260
典型案例261
案例19：建设工程施工合同无效，不影响承包人行使建设工程价款优先受偿权261
实务争点267
案例索引269
规范链接270
第二十条 【未竣工工程承包人的优先受偿权】271
条文主旨271
典型案例272
案例20：建设工程未完工并不影响承包人正常行使建设工程价款优先受偿权272
实务争点276
案例索引284
规范链接284
第二十一条 【优先受偿权的范围】286
条文主旨286
典型案例286
案例21：建设工程价款优先受偿的债权范围应包括已实际支出的停窝工损失286
实务争点291
案例索引295
规范链接296
第二十二条 【优先受偿权的行使期限】298
条文主旨298
典型案例298
案例22：建设工程价款优先受偿权的起算点应当从债权应受清偿时起算298
实务争点307
案例索引309
规范链接309
第二十三条 【放弃或限制优先受偿权的效力】312
条文主旨312
典型案例312
案例23：承包人预先放弃工程价款优先受偿权的承诺有效312
实务争点320
案例索引326
规范链接327
第五章 实际施工人权利保护
本章要旨331
办案思路332
举证指南332
第二十四条 【实际施工人权利的保护】334
条文主旨334
典型案例334
案例24：实际施工人起诉发包人主张工程价款，发包人仅在欠付工程款范围内承担责任334
实务争点342
案例索引344
规范链接345
第二十五条 【实际施工人的代位权】349
条文主旨349
典型案例350
案例25：实际施工人可以发包人为被告，向法院提起代位权诉讼350
实务争点353
案例索引354
规范链接354
附则
第二十六条 【附则】357
条文主旨357
条文解读357
附录
最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二363
最高人民法院民一庭负责人就《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》答记者问368
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| 內容試閱：
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《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》以下简称《施工合同司法解释二》，由最高人民法院审判委员会第1751次会议通过，自2019年2月1日起施行。至此，这项耗时七年、边设计边施工、十易其稿且几经转手的工程终于通过竣工验收，并正式交付使用。
建筑业是我国国民经济的支柱产业，对经济社会发展、城乡建设、民生改善和吸纳农村转移劳动力作出了重大贡献。案件是经济社会发展的晴雨表，在一定程度上反映了国家经济运行的健康状况、经济社会关系的和谐程度。伴随着建筑业管理模式、组织模式的不断变化，涉及建设工程纠纷特别是施工合同纠纷的案件快速增长。2012年至2017年，案件数量翻番仅用了五年时间，且案件数量与标的额保持快速增长的趋势。建设工程施工合同纠纷专业技术性强、事实认定难、鉴定依赖程度高、关联案件增多等问题日益突出;该类案件法律适用不统一，让法官 爱恨交加，上诉率高、二审改判率高、申请再审率及再审改判率相较其他案件比例高。可以说，建设工程施工合同纠纷已经成为法官审判和法律服务的热点、难点和痛点。
《施工合同司法解释二》的颁布与实施，引起包括建筑业从业人员和建设工程法律从业人员的高度关注和热烈讨论，这其中不乏赞誉，认为该司法解释能够顺应建筑业改革发展的趋势，对行政管理的合同备案予以调整，对中标合同的实质性内容予以明确，具有前瞻性;能够坚持特定时代背景下弱势群体倾斜保护的价值取向，赋予实际施工人更全面的保护，体现公平性;能够回应社会的关切和需要，调整、完善建设工程价款优先受偿权制度，具有实用性。当然，也有争论、批评乃至指责，如合同相对性突破的法理缺失及其导致的诉讼秩序的错位，对中标通知书性质、合作开发房地产对承包人工程款给付责任承担、工程总承包等长期困扰司法实践的难点问题的回避等。
作为《施工合同司法解释二》的主要起草人之一，面对各种议论，如鱼饮水，冷暖自知。建设工程领域立法相对滞后，司法解释立足解释论而非立法论，严格在法律规定的范围内对审判工作中的具体应用法律问题行使司法解释权，解释既存规则、正确理解适用是其定位。依托一部司法解释解决建设工程领域所有问题并不现实，特别是在目前行政监管与司法审判脱节，难以形成合力的背景下，转包、违法分包、出借资质、眀招暗定、黑白合同等问题仍屡有发生，以法治思维和法治方式推动建筑市场健康有序发展、促进提升建设工程质量安全，司法保障任务任重而道远。
与本书作者鑫范、王琦相识多年，确切而言，先读其文，后识其人，先知悉了二位的公众号律行天下和不动产法帮，相见之后，相貌上虽是环肥燕瘦，性格上亦有敦厚沉稳、热情敏锐之别，但二位对建设工程专业之熟稔、建设工程法律之执着，令人印象深刻。事实上，早在2017年公布《施工合同司法解释二》征求意见稿后，鑫范和王琦就提出过修改和完善的建议并被采纳。
该书详细介绍了司法解释的内容，并结合实务中的争议问题，准确理解条文主旨，详细阐释条文本意，吸纳理论研究成果，条分缕析，实用性强。
如在与鑫范、王琦共同参加的常设中国建设工程法律论坛工作组会上所言，有这样一拨志同道合、不存私利、同气连枝、意气相投之法律职业人，发挥各自专业优势，在建设工程法律实务中，推动建立统一规则，为促进建筑业健康发展尽绵薄之力，亦是人生幸事。
是为序!
李琪
2019年2月
随着改革开放的持续深入、经济的高速发展和城市化进程的不断推进，建筑业已经成为国民经济的支柱产业之一。全国各地建筑行业产值连年增加，呈现出良好的发展态势，据统计，1978年，我国建筑业增加值为139亿元，占GDP的比重为3.8%;2017年，我国建筑业增加值达到55689亿元，年均增速为16.6%，占GDP的比重达到6.7%。随之而来的建设工程相关纠纷也与日俱增，我国关于建设工程相关的法律法规也在逐步完善之中。然而，由于建筑行业挂靠、转包、违法分包、违法招投标、阴阳合同等违法违规现象突出，且屡禁不止，使得建设工程施工合同纠纷案件中的事实关系和法律关系都变得极为复杂。为了统一全国法院审理建设工程施工合同纠纷案件的标准，最高人民法院曾于2004年颁布了《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，统一了当时许多疑难问题的裁判标准，对保障工程质量、规范建筑市场秩序、保护各类主体尤其是建筑工人的合法权益发挥了重要作用。但该司法解释仍有许多争议点未予明确，且经过十多年的发展，司法实践中又出现了许多新情况、新问题，建筑市场也发生了巨大变化，如工程量清单计价模式的广泛推行、PPP和EPC等新型业务模式的快速发展、强制招投标范围的调整、资质管理的淡化、施工合同备案制度改革等，都亟须最高人民法院出台新的司法解释，以指导全国法院对建设工程施工合同纠纷案件的审理。
在此背景下，最高人民法院为了满足建设工程施工合同纠纷审判实践的新需求，于2012年开始立项，历经7年，十易其稿，最终在2019年1月3日公布了《施工合同司法解释二》。
仔细研读《施工合同司法解释二》可以发现，其中的不少条文都需结合法律规定，作出二次解读，才能理解其含义。为帮助建设工程及相关法律从业人员准确理解、全面掌握《施工合同司法解释二》的完整内容，我们在总结建设工程施工合同纠纷案件实践经验的基础上，结合法律法规规定，借鉴同行已有的研究成果，撰写本书。
为了方便读者更好地理解和掌握《施工合同司法解释二》的全部内容，本书根据条文的不同内容将全书分为五章，分别为：第一章合同效力及相关问题，第二章工期质量及价款结算，第三章建设工程鉴定，第四章建设工程价款优先受偿权，第五章实际施工人权利的保护。在每一章前设置本章要旨办案思路和举证指南三个栏目，概括介绍本章的主要内容、案件办理的大致思路和举证的大概方向。然后按照《施工合同司法解释二》的条文顺序逐条进行分析解读，设置典型案例焦点评析实务争点案例索引规范链接四个栏目。典型案例焦点评析结合典型案例对条文内容进行解读;实务争点主要针对条文中未明确但实践中仍然存在广泛争议的问题展开论述，为本书的最大亮点;案例索引为与本条内容相关联的案例，方便读者延伸学习;规范链接为与本条内容相关联的各地法院指导性意见，方便读者了解该问题在司法实践中的全貌。
我们长期以来一直从事建设工程相关法律服务，密切关注《施工合同司法解释二》的立法动态，并深度参与了《施工合同司法解释二》征求意见稿的讨论，为《施工合同司法解释二》征求意见稿的完善，结合法律、法理与实践提出了不少真知灼见。
最后，要感谢律行天下团队的陶鸿、陈姗姗、周苗苗三位成员，他们为本书写作收集了大量资料，也为本书的修改和完善提供了大量有价值的意见和建议，在此对你们的辛勤付出表示感谢。还要特别感谢在本书写作过程中给我们提供过无私帮助的学者、法官、仲裁员、律师同人，没有你们的帮助，就不会有本书的顺利出版。
囿于作者水平，加之时间仓促，本书错误和不当之处在所难免，敬请广大读者谅解并欢迎斧正。
陈鑫范 王琦
2019年1月3日
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